在貪污賄賂犯罪中，除自行藏匿外，將犯罪所得存放至他人賬戶，或者以他人名義購買固定收益類、權(quán)益類、商品及金融衍生品類等理財產(chǎn)品以期獲得非法利益增值的行為，實踐中并不少見。由于理財產(chǎn)品品種繁多，分類及范圍界定方式不盡相同，且涉及到定期存款、基金、國庫券、債券等各種形式，相關(guān)購買行為是否構(gòu)成洗錢犯罪存在一些爭議，如何精準(zhǔn)把握自洗錢犯罪的適用范圍值得探析。
根據(jù)《刑法修正案（十一）》規(guī)定，評價自洗錢犯罪必須以行為人上游犯罪的構(gòu)成為前提，界定將貪污賄賂所得購買理財產(chǎn)品是否構(gòu)成自洗錢犯罪，前提是這些所得是貪污賄賂犯罪所得，如果不是犯罪所得而僅是違紀(jì)所得或違法所得，那么相應(yīng)購買行為就不能認(rèn)定為自洗錢。在此基礎(chǔ)上，再立足“掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)”的本質(zhì)以及購買理財產(chǎn)品的具體行為，圍繞侵犯法益情況及犯罪構(gòu)成要件來判斷。筆者認(rèn)為，可以從以下幾個方面對照剖析。
一是物理變化和化學(xué)變化的關(guān)系。對犯罪所得的處置主要有兩種類型，一種是不改變物理屬性和形態(tài)轉(zhuǎn)移犯罪所得及其收益的行為，比如占有、使用、窩藏、存儲于本人或他人賬戶等行為。這種處置只存在量的變化，是一種自然延續(xù)，理論上屬于不可罰的事后行為。另一種則是通過金融機(jī)構(gòu)或者特定非金融機(jī)構(gòu)予以轉(zhuǎn)移、掩飾、隱瞞，讓非法財產(chǎn)的來源變得模糊，讓其性質(zhì)發(fā)生諸如從財產(chǎn)到股權(quán)、債權(quán)變化等，這種處置就發(fā)生了質(zhì)的變化，如果有謀求將贓款“漂白”的故意，則應(yīng)認(rèn)定屬于洗錢行為。
二是靜態(tài)存儲與動態(tài)轉(zhuǎn)移的關(guān)系。洗錢行為一般包括放置、離析、融合三個階段，要達(dá)到洗錢目的往往需要出現(xiàn)多層次、多賬戶或多類型的動態(tài)轉(zhuǎn)移，而不是靜態(tài)存儲。倘若購買定期存款之類的理財產(chǎn)品，贓款一直在固定賬戶上，對金融管理秩序破壞有限、對司法機(jī)關(guān)偵查也難以造成實質(zhì)影響，未構(gòu)成對有關(guān)法益的侵害，故此類購買行為不宜認(rèn)定為洗錢。反之，倘若購買基金、債券等理財產(chǎn)品，通過購買、贖回等行為實現(xiàn)了在不同賬戶間的轉(zhuǎn)移，將贓款資金流向了金融市場，并通過混合、收益、流轉(zhuǎn)方式返回，完成了“清洗”，在此過程中侵犯了金融管理秩序，意圖逃避司法機(jī)關(guān)偵查，就應(yīng)認(rèn)定為洗錢。
三是消極處分與積極處理的關(guān)系。洗錢犯罪是故意犯罪，“掩飾、隱瞞”本身就是主動、積極行為，洗錢行為的特征應(yīng)當(dāng)是積極運作，助推錢款性質(zhì)發(fā)生變化。因此，對于將錢放置在固定賬戶上，或者在購買長期保本保息的固定收益類理財產(chǎn)品后長期不動，不宜認(rèn)定為洗錢行為。
當(dāng)然，利用貪賄犯罪所得購買理財產(chǎn)品往往是一個動態(tài)的、長期的過程，這三種關(guān)系并非完全靜止不變，應(yīng)區(qū)分情況進(jìn)行認(rèn)定。比如某國有企業(yè)總經(jīng)理甲在2013年通過虛構(gòu)交易等方式套取公款200萬元后，將錢投至某投資公司進(jìn)行投資理財。在2018年7月期滿之后，甲將本金和收益300余萬元存入其親屬賬戶，存放數(shù)月之后甲為了增值，又將賬戶贓款用于購買某期富貨幣基金、現(xiàn)金添利某基金等理財產(chǎn)品直至案發(fā)。
本案中，甲利用貪賄犯罪所得購買理財產(chǎn)品既有消極的、靜態(tài)存儲的量變，也有積極的、動態(tài)移動的質(zhì)變，必須區(qū)分對待，才能做到精準(zhǔn)處置。甲在2018年7月后，將本金和收益300余萬元放入親屬賬戶，在沒有流轉(zhuǎn)的存放期間，不屬于自洗錢行為。而之前2013年將贓款投至投資公司，以及之后將贓款用于購買某期富貨幣基金、現(xiàn)金添利某基金等理財產(chǎn)品，其將贓款資金流向了金融市場，通過收益回收、贖回等方式，完成了“清洗”，屬于自洗錢行為。但由于將自洗錢入罪的《刑法修正案（十一）》自2021年3月1日起施行，根據(jù)罪刑法定原則，甲在2021年3月1日前的投資理財行為，當(dāng)時的法律尚未規(guī)定為自洗錢犯罪，雖然有自洗錢行為，但不能認(rèn)定為洗錢罪。據(jù)統(tǒng)計，從2021年3月至案發(fā)，甲用贓款累計認(rèn)購理財產(chǎn)品230余萬元，最終法院將這230余萬元認(rèn)定為自洗錢犯罪。
正因為此，基于購買行為的長期性、復(fù)雜性，我們在認(rèn)定時還要注意以下兩個問題。
一要注意時間節(jié)點。如前所述，在2021年3月1日之前的自洗錢行為，不能認(rèn)定為自洗錢犯罪。而現(xiàn)實生活中，可能一些案件存在洗錢行為橫跨2021年3月1日的情況，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)以2021年3月1日為界，對3月1日之前的洗錢行為不應(yīng)認(rèn)定為自洗錢犯罪；對之后的洗錢行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自洗錢犯罪。
二要注意判定標(biāo)準(zhǔn)。將貪賄犯罪所得購買理財產(chǎn)品是為了增值，但不能以“增值”為標(biāo)準(zhǔn)來判斷是否構(gòu)成自洗錢犯罪。因為從主觀方面，謀求非法利益最大化是貪利性犯罪的普遍心理，不能將“增值”想法作為主觀故意標(biāo)準(zhǔn)；從客觀方面，理財產(chǎn)品有部分就是中高風(fēng)險，購買之后可能因為凈值變化而導(dǎo)致虧損，但虧損并不影響自洗錢犯罪的構(gòu)成。（江西省新余市紀(jì)委監(jiān) 委黃磊 廖怡婷）